La revisión de un contrato con artículo 22 exige verificar que la exclusión de jornada se limite únicamente a cargos de alta administración o a funciones desempeñadas sin fiscalización superior inmediata, según el artículo 22 inciso segundo del Código del Trabajo, modificado por la Ley N° 21.561. Para prevenir sanciones estipuladas en el artículo 506 del Código del Trabajo y evitar cobros retroactivos de horas extraordinarias, las organizaciones deben certificar la coincidencia absoluta entre la cláusula contractual y el ejercicio diario de la labor. La Dirección del Trabajo (DT) ha ratificado en su jurisprudencia administrativa que la sola existencia de supervisión directa o control horario invalida automáticamente esta exención.
¿Qué debe revisarse en un contrato sujeto al artículo 22 del Código del Trabajo?
Revisar un contrato bajo el artículo 22 requiere examinar la naturaleza real de las funciones, la ausencia de fiscalización superior inmediata y la inobservancia de cualquier sistema de marcado de asistencia. La Ley N° 21.561 redujo significativamente el catálogo de colaboradores que pueden quedar excluidos del límite de la jornada ordinaria, eliminando las causales vinculadas a la prestación de servicios desde el hogar o la sola imposibilidad geográfica de control presencial.
Al auditar las cláusulas contractuales o anexos vigentes, las áreas de Gestión de Personas deben verificar tres elementos sustanciales:
- Calificación del cargo: La norma reserva la exclusión a gerentes, administradores, apoderados con facultades de administración y a quienes trabajen sin fiscalización superior inmediata por la naturaleza de sus labores.
- Inexistencia de fiscalización superior inmediata: Se debe comprobar que no existan instrucciones diarias sobre hora exacta de conexión o desconexión, ni la exigencia de reportar actividades en tiempo real a una jefatura directa.
- Ausencia de registros de asistencia: El contrato no puede pactar el artículo 22 y al mismo tiempo exigir el uso de reloj control, libro de asistencia o plataformas digitales de marcaje horario.
La jurisprudencia de la Dirección del Trabajo, a través del Dictamen N° 81/02 de 2024, aclara que la titularidad del cargo nominal no basta si en la práctica existe una supervisión funcional y directa.
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Ejemplos de cláusulas del artículo 22: redacción correcta versus redacción problemática
La redacción de una cláusula contractual bajo el artículo 22 debe declarar expresamente la autonomía directiva o la falta de supervisión inmediata, absteniéndose de imponer marcajes de asistencia, turnos o disponibilidades fijas. Las ambigüedades en la redacción son el principal origen de fiscalizaciones y contingencias pecuniarias en las inspecciones laborales.
La siguiente tabla compara esquemas de redacción problemática frente a fórmulas alineadas con la normativa vigente:
| Tipo de Cláusula | Ejemplo de Redacción | Riesgo Normativo y Operativo |
|---|---|---|
| Problemática (Control indirecto) | "El colaborador estará exento de jornada según el artículo 22, pero deberá cumplir un horario de 09:00 a 18:00 horas y registrar su ingreso en la plataforma digital." | Invalidez total de la exclusión. Genera pago retroactivo de horas extraordinarias y multas administrativas por exigir marcas de asistencia en cargos exentos. |
| Problemática (Causal derogada) | "Dada la modalidad de teletrabajo e imposibilidad de control presencial, las partes acuerdan la exclusión de jornada del artículo 22." | Incumplimiento legal tras la Ley N° 21.561. El trabajo a distancia no justifica por sí solo el artículo 22 si existe supervisión funcional. |
| Correcta (Alta administración) | "Dado su cargo de Gerente de Operaciones y sus facultades de administración, el colaborador queda excluido de la limitación de jornada de trabajo conforme al artículo 22 inciso segundo del Código del Trabajo." | Alineada con la normativa legal. Válida mientras no se ejerza un control horario directo ni exista jefatura con fiscalización inmediata. |
| Correcta (Sin fiscalización inmediata) | "En razón de la naturaleza autónoma de sus servicios, ejecutados sin fiscalización superior inmediata, el colaborador queda exento de la limitación de jornada ordinaria conforme al artículo 22 inciso segundo del Código del Trabajo." | Conforme a derecho. Requiere que en la práctica no existan pautas rígidas de conexión ni órdenes diarias de presencia. |
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Contradicciones entre el contrato pactado y la realidad laboral que generan multas y cobro de horas extras
Las contradicciones entre la cláusula firmada y la fiscalización cotidiana activan el principio de primacía de la realidad, dejando sin efecto la exclusión de jornada y obligando al empleador a remunerar el tiempo extraordinario trabajado. Si un fiscalizador o un tribunal laboral comprueba que un colaborador formalmente exento recibía pautas horarias u órdenes de permanencia, considerará que estuvo sujeto a la jornada ordinaria legal.
Las consecuencias financieras y jurídicas para la organización incluyen:
Multa administrativa (Art. 506 del Código del Trabajo) + Pago retroactivo de horas extras (+50% recargo)
Las sanciones administrativas fijadas por la Dirección del Trabajo según el artículo 506 del Código del Trabajo varían en función del tamaño de la empresa, alcanzando rangos de hasta 60 Unidades Tributarias Mensuales (UTM) por cada infracción constatada. A esto se suma la liquidación de horas extraordinarias por todo el período no prescrito, calculadas con el 50% de recargo sobre el sueldo base pactado. Cuando la empresa carece de registro de asistencia por haber aplicado mal el artículo 22, la jurisprudencia suele dar fe a los correos electrónicos, registros de mensajería o bitácoras de conexión aportadas por el colaborador para determinar el sobretiempo trabajado.
¿Cómo resolver disputas y regularizar contratos con exclusión de jornada?
La regularización de contratos con artículo 22 requiere evaluar las funciones reales de cada puesto y firmar un anexo que reincorpore la jornada ordinaria o ratifique la autonomía efectiva. En caso de desacuerdo entre el empleador y el colaborador respecto a si una labor califica o no en la exclusión, el artículo 22 inciso tercero del Código del Trabajo establece que cualquiera de las partes podrá acudir al Inspector del Trabajo para que resuelva la controversia. De lo resuelto por dicho funcionario se podrá recurrir ante el Juzgado de Letras del Trabajo dentro de quinto día de notificado.
Al reincorporar a un colaborador a la jornada ordinaria, la empresa debe aplicar el tope legal vigente fijado en 42 horas semanales en el marco de la gradualidad de la Ley N° 21.561. Las áreas de Gestión de Personas deben formalizar esta modificación mediante un anexo de contrato de trabajo, especificando la distribución diaria de la jornada y el sistema de registro de asistencia que se utilizará para el control de horas.
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